行政复议决定书

申请人为了证明自己的主张，提供如下证据：

证据一、申请人身份证复印件一份；

证据二、被申请人的行政行为不予立案截图一份；

证据三、案涉订单截图、物流信息截图、快递面单截图、案涉三七粉截图。

被申请人称：

一、就申请人的投诉举报事宜，已依法履行了法定职责。被申请人于2022年8月4日在12315平台受理了投诉举报人梁某楠的投诉举报，经对磐安县经方集中药材有限公司核查，该公司销售的三七粉是以原个子三七购进存放在仓库内，客户下单后，为方便客户提供代打粉服务，经营场所内无灌装三七粉成品，其开设的淘宝店铺详情页留言提示“如需代打粉，请留言订单”、“我公司销售的本款产品属于初级农产品”，被举报人在发货前通过客服向举报人发送“都要打粉”、“默认发打粉的”。被申请人认为，被举报人销售三七（提供代打粉服务）未违反相关法律法规，依法决定不对被举报人予以立案调查，并在规定时限内在12315平台进行了反馈。二、被申请人认定磐安县经方集中药材有限公司销售的三七为初级农产品，而非中药饮片，理由如下：中华人民共和国食品安全法》第二条第二款规定“供食用的源于农业的初级产品（食用农产品）的质量管理，遵守《中华人民共和国农产品质量安全法》的规定。”国务院法制办《对北京市人民政府法制办公室＜关于在非药品柜台销售滋补保健类中药材有关法律适用问题的请示＞的答复》中指出：“在商场、超市等非药品经营单位销售尚未实行批准文件管理的人参、鹿茸等滋补保健类中药材的，不需要领取《药品经营许可证》。”原国家食品药品监督管理总局办公厅关于《食品药品监管总局办公厅关于非药品经营单位销售中药材有关问题的复函》食药监办稽函〔2017〕47号指出：“一、中药材有药用、食用、兽用等多种用途，判断中药材是否属于药品管理，关键在于界定其用途。三、未进入药用渠道的中药材，鉴于各地有不同食用传统，不宜强调其药品属性，经营者无需取得《药品经营许可证》。但经营此类中药材不得宣称功能主治、用法用量等相关内容。”原商务部、财政部、国家税务总局颁布实施的《关于开展农产品连锁经营试点的通知》中对食用农产品的界定是“指可供食用的各种植物、畜牧、渔业产品及其初加工产品”，“范围包括…（五）药用植物1、药用植物是指用作中药原料的各种植物的根、茎、皮、叶、花、果实等：2、通过对各种药用植物的根、茎、皮、叶、花、果实等进行挑选、整理、捆扎、清洗、晾晒、切碎、蒸煮、蜜炒等处理过程制成的中药材或中药饮片”。原国家食品药品监督管理总局公布的《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》（国家食药监管总局令第0号）规定：“食用农产品，指在农业活动中获得的供人食用的植物、动物、微生物及其产品。植物、动物、微生物及其产品，指在农业活动中直接获得的，以及经过分拣、去皮、剥壳、干燥、粉碎、清洗、切割、冷冻、打蜡、分级、包装等加工，但未改变其基本自然性状和化学性质的产品。”药材炮制方法有多种，中药饮片的认定要结合药材炮制通则及具体药材炮制项下的规定进行综合判定，三七虽为《中华人民共和国药典》收载品种。但三七是源自农业种植的中药材，而中药材有药用、食用、兽药用等多种用途。案涉的“三七粉”虽经粉碎加工，但未改变其基本自然性状和化学性质，且未宣称功能主治、用法用量等相关内容，符合初级农产品的特征，而非中药饮片，国家未对初级农产品的生产和销售设置行政许可。申请人也未提供证据证明涉案产品存在安全问题或经使用遭受人身损害。因此，磐安县经方集中药材有限公司销售三七（提供代打粉服务）为初级农产品，不违反相关法律法规。综上，就申请人的投诉举报，被申请人依法履行了法定职责。申请人申请要求撤销本局对申请人举报磐安县经方集中药材有限公司一事作出的不予立案处理决定并责令本局依法重新对申请人举报磐安县经方集中药材有限公司一事作出处理的理由不成立，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项规定，恳请就被申请人在做出的关于申请人对磐安县经方集中药材有限公司举报事项的办理结果予以维持。

提供如下证据：

证据一、浙江市场监督投诉举报平台举报单、投诉单各1份；

证据二、案件来源登记表1份；

证据三、现场询问（检查）笔录1份、现场检查照片影印件2份；

证据四、磐安县经方集中药材有限公司淘宝店铺商品详情页截图2份、案涉订单淘宝网上聊天记录截图1份；

证据五、磐安县经方集中药材有限公司销售三七情况说明、经方集中药材有限公司营业执照及法定代表任身份证复印件各1份；

证据六、商务部财政部国家税务总局关于开展农产品连锁经营试点的通知(商建发〔2005〕1号）打印件1份；

证据七、国家食药总局办公厅关于非药品经营单位销售中药材有关问题复函1份。

经审理查明：

申请人于2022年7月22日在淘宝网店“经方集传统中药材”购买三七20份，当月26日收到产品后申请退货，8月4日在12315平台上投诉举报经方集中药材有限公司产品掺杂掺假、以假充真、以次充好，要求退赔费用，赔偿损失。8月10日被申请人在平台上予以告知不予立案。上述事实由申请人及被申请人提供的行政复议申请书、12315平台截图、案涉订单信息截图、物流信息截图、快递面单截图、案涉三七粉产品截图、等证据证实。

本机关认为：本案的争议焦点为被申请人不予立案的决定是否合法。《中华人民共和国食品安全法》第二条第二款规定，“供食用的源于农业的初级产品（以下称食用农产品）的质量安全管理，遵守《中华人民共和国农产品质量安全法》的规定。”因被申请人于2022年8月10日作出的处理决定，适用修改前的《中华人民共和国农产品质量安全法》，故其第二条规定：“本法所称农产品，是指来源于农业的初级产品，即在农业活动中获得的植物、动物、微生物及其产品。”《食用农产品市场销售质量安全监督管理办法》第五十七条规定：“食用农产品，指在农业活动中获得的供人食用的植物、动物、微生物及其产品。农业活动，指传统的种植、养殖、采摘、捕捞等农业活动，以及设施农业、生物工程等现代农业活动。植物、动物、微生物及其产品，指在农业活动中直接获得的，以及经过分拣、去皮、剥壳、干燥、粉碎、清洗、切割、冷冻、打蜡、分级、包装等加工，但未改变其基本自然性状和化学性质的产品。”原国家食品药品监督管理总局办公厅《关于非药品经营单位销售中药材有关问题的复函》食药监办稽函[2017]47号规定：“一、中药材有药用、食用、兽用等多种用途，判断中药材是否属于药品管理，关键在于界定其用途。......三、未进入药用渠道的中药材，鉴于各地有不同食用传统，不宜强调其药品属性，经营者无需取得《药品经营许可证》。但经营此类中药材不得宣称功能主治、用法用量等相关内容。......”本案涉及的“三七粉”，判断其是属于药品范畴还是食用农产品范畴，关键在于界定其用途。从现有证据来看，案涉产品是经对药用植物根茎采摘、干燥、粉碎等加工后制成，但未改变其基本自然性状和化学性质，同时案涉店铺在内容详情页面明显标注售卖三七个子，若顾客有代打粉需求的，提供代打粉服务。在产品销售外包装上产品类型标注为“三七”，且未宣称功能主治、用法用量等相关内容，被申请人据此认定案涉“三七”及代打粉服务属食用农产品符合相关规定，被申请人在此基础上作出的不予立案决定并无不当，本机关予以支持。同时根据被申请人提交的案涉店铺与申请人之间的聊天记录可知，申请人在商家发货之前明知其提供代打粉服务，但申请人并没有拒绝此类附加服务，同时要求商家发货，在收到货物后并没有打开包装，而后进行退款退货处理，上述行为与“为生活消费需要购买、使用商品或者接受服务”的常规消费行为不符，故申请人认为案涉“三七粉”属于药品范畴，认为其掺杂掺假、以假充真、以次充好的理由，本机关不予支持。

综上所述，被申请人认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当。根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第（一）项的规定，本机关决定如下：

维持被申请人不予立案的答复。

申请人如对本决定不服，可以自接到本决定之日起15日内，依法向人民法院提起行政诉讼。

                                                                                                                                                                                   磐安县人民政府

                                                                                                                                                                                   2022年12月4日